Impostare il prezzo di esercizio delle stock option USA 5 agosto 2013 Mentre ci sono molte differenze tra grandi e piccoli datori di lavoro quando si tratta di compensi dei dirigenti, un problema comune di fronte a datori di lavoro di varie dimensioni è come impostare il prezzo di esercizio delle stock option. Avere di adeguate procedure per la fissazione del prezzo è importante, perché le procedure viziate possono avere profonde e costose implicazioni fiscali sia per il datore di lavoro e il lavoratore. Perché è importante per impostare il Prezzo di Esercizio correttamente le opzioni di riserva con un prezzo di esercizio non inferiore al valore di mercato del titolo sottostante alla data di assegnazione in genere ottenere un trattamento fiscale favorevole a che la tassazione può essere differito oltre la data di maturazione. Le opzioni non qualificati non sono tassati fino esercizio, e le cosiddette opzioni ldquoincentiverdquo azionari non sono generalmente tassati fino a quando lo stock acquistato sul esercizio viene venduto. Tutto questo potenziale differimento d'imposta è compromessa, tuttavia, se il prezzo di esercizio dell'opzione è inferiore al valore di mercato del soggetto magazzino alla data di assegnazione. A meno che la capacità di esercitare un tale ldquodiscountedrdquo stock option è limitata a determinati eventi predeterminato o date specificate, l'opzione è tassato non appena le maglie, indipendentemente da quando sia esercitato o se è stato destinato ad essere un magazzino non qualificata o incentivi opzione. Il titolare opzione è anche oggetto di una ulteriore imposta sul reddito di 20 e di interesse sanzioni ai sensi delle norme in materia di retribuzione differita ai sensi della Sezione 409A del Codice di Internal Revenue. I dipendenti, i membri del Consiglio di Amministrazione e di alcuni consulenti sono coperte dalla sezione 409A. L'emittente delle stock option può essere penalizzato se non riporta l'opzione come aver violato la sezione 409A e trattenere le tasse di conseguenza, o se non tiene conto per l'opzione come se fossero state concesse ad uno sconto. Un caso recente, Sutardja v. Stati Uniti 1 dimostra la volontà di IRS di far rispettare le regole di opzione di sconto ai sensi della Sezione 409A, la difficoltà di cercare di correggere le opzioni di sconto retroattivamente e il potenziale costliness di ottenere la data di assegnazione e ldquowrong. rdquo prezzo di esercizio In Sutardja. il comitato per la remunerazione ha autorizzato un finanziamento di stock option all'Amministratore Delegato nel dicembre 2003 e ldquoratifiedrdquo che nel gennaio 2004, dopo che il prezzo delle azioni era notevolmente aumentato dal dicembre 2003. La società inizialmente utilizzato il minore dicembre 2003 il prezzo delle azioni, come il prezzo di esercizio delle le opzioni, ma un comitato speciale del Consiglio in seguito stabilito che la ratifica gennaio 2004 era in realtà la corretta data di assegnazione e che il prezzo delle azioni più elevato avrebbe dovuto essere utilizzato per impostare il prezzo di esercizio. L'Amministratore Delegato ha rimborsato la differenza di circa 5 milioni tra i prezzi di esercizio inferiori e superiori, ma l'IRS ancora affermato che l'opzione di concessione era non qualificato compensazione differita oggetto di sanzioni ai sensi della Sezione 409A perché l'opzione era stata originariamente concessa ad uno sconto. L'Amministratore Delegato ha contestato la vista IRS, ma la Corte dei reclami federale d'accordo con l'IRS. Le potenziali imposte e sanzioni ai sensi della sezione 409A in questo caso erano superiore a 5 milioni di euro. Come dovrebbe il Prezzo di Esercizio essere impostato in modo che l'opzione è esente da Sezione 409A Un requisito per le opzioni di essere esenti dalla Sezione 409A è che il prezzo di esercizio mai essere inferiore al valore di mercato del titolo sottostante alla data di concessione l'opzione . Pertanto, ci sono due domande fondamentali: in quale data è l'opzione concessa, e qual è il valore di mercato del titolo sottostante a quella data quando è una data Optionrsquos concessione di una opzione è considerata ldquograntedrdquo ai fini della Sezione 409A alla data in che l'emittente completa l'azione aziendale necessaria per creare il giusto giuridicamente vincolante che costituisce l'opzione. Come minimo, questo significa che il numero massimo di azioni che possono essere acquistati e il prezzo minimo esercizio deve essere fissi o determinabili, e la classe di azioni soggette all'opzione devono essere designate. In genere, la data di assegnazione sarà la data del Consiglio di Amministrazione o di Comitato per la Remunerazione approva un premio opzione, a meno che non designano un futuro data di assegnazione. Si noti che la data di assegnazione può verificarsi prima che l'individuo che riceve l'opzione viene notificato, a patto che non vi è un ritardo eccessivo tra la data dell'azione aziendale e la data in cui è previsto preavviso. Se un emittente impone una condizione per la concessione di una opzione, in genere la data di assegnazione non avverrà fino a quando viene soddisfatta la condizione. Tuttavia, se la condizione è l'approvazione degli azionisti, sotto 409A data di assegnazione sarà determinato come se l'opzione non è stata oggetto di approvazione degli azionisti. Come Se il fair value di mercato alla data di assegnazione determinato per le società quotate, 409A permette il valore equo di mercato per stabilire con ogni mezzo ragionevole con i prezzi effettivi di vendita. Ad esempio, tutti i metodi ragionevoli Sono considerati: l'ultima vendita prima o la prima vendita dopo la concessione, il prezzo di chiusura del giorno di negoziazione prima o il giorno di negoziazione della concessione, e la media aritmetica dei prezzi alti e bassi il giorno di negoziazione prima o il giorno di negoziazione della concessione. Un prezzo medio di vendita nel corso di un determinato periodo entro 30 giorni prima o 30 giorni dopo la data di assegnazione può essere utilizzato anche come valore di mercato se la società si impegna ldquoirrevocablyrdquo di concedere l'opzione con un set di prezzo di esercizio utilizzando il prezzo medio di vendita sopra specificato periodo prima dell'inizio del periodo. Per le società a capitale privato, 409A fornisce una guida meno specifici. Si richiede che il valore di mercato stabilito utilizzando un'applicazione ldquoreasonable di un method. rdquo valutazione ragionevole Anche se questo può sembrare uno standard di perdono, la sua imprecisione può funzionare contro il contribuente, dal momento che è il contribuente che deve essere in grado di dimostrare che le procedure utilizzato per stabilire il valore equo di mercato erano ragionevoli. I 409A regole includono un elenco non esclusivo dei fattori che dovrebbero essere considerati in un metodo di valutazione ragionevole e lo stato che un metodo non è ragionevole, se non prende in considerazione nell'applicazione della sua metodologia ldquoall materiale informativo a disposizione il valore della società. rdquo la normativa prevede una possibile tabella di marcia per l'impostazione di un prezzo di esercizio in forma di tre metodi harborrdquo ldquosafe che si presumono ragionevole: perizia indipendente. Una valutazione indipendente conforme ai requisiti di una valutazione ESOP che viene fatto entro 12 mesi prima della data di assegnazione. Determinazione formule di valore. Una determinazione del valore equo di mercato utilizzando una formula che soddisfa determinati linee guida IRS, fintanto che la valutazione è utilizzato in modo coerente ai fini di tutti i trasferimenti di magazzino per l'emittente o un azionista 10 o superiore, ad eccezione di una transazione armrsquos che coinvolge il vendita di tutte o sostanzialmente tutte le azioni dell'emittente. Le linee guida IRS richiedono generalmente che il prezzo del titolo è determinato utilizzando una formula, come ad esempio un prezzo formula basata sul valore di libro, una ragionevole multiplo di guadagni o di una ragionevole combinazione di questi ingressi. Illiquidi start-up. Un metodo di valutazione applicato a magazzino di una società start-up illiquidi che viene evidenziato da una relazione scritta. Il metodo deve tener conto di alcuni fattori IRS-specifici (ad esempio il valore dei beni del valore attuale dei flussi futuri attesi flussi l'obiettivo, non discrezionale valore di mercato del patrimonio netto in entità simili impegnati in traffici o imprese sostanzialmente simili alla società di recente armrsquos transazioni di lunghezza in sconti premi magazzino di controllo per mancanza di liquidità e per altri scopi per i quali viene utilizzato il metodo di valutazione) e deve essere effettuata da una persona della società ragionevolmente determina è qualificato per eseguire la valutazione sulla base dei personrsquos significativa conoscenza, esperienza, istruzione o formazione. Questo porto sicuro presuntiva è disponibile per le aziende che (i) non hanno alcun commercio materiale o attività che essi o qualsiasi predecessore hanno condotto per dieci anni o più, (ii) non hanno alcuna classe di azioni negoziate in un mercato dei valori mobiliari istituito, e ( iii) non anticipare un cambiamento di controllo entro 90 giorni dalla data di assegnazione o di un'offerta pubblica iniziale entro 180 giorni dalla data di assegnazione. Tutti e tre di queste alternative hanno pro e contro, in modo da determinare quale di loro ha senso per un determinato stock option emittente dipende dalla natura del business issuerrsquos, la dimensione del programma issuerrsquos equità e di altri fattori. La valutazione indipendente fornisce un elevato livello di comfort e un obiettivo standard, ma può essere costoso. Il porto sicuro formule può essere meno costoso su base continuativa, ma può essere difficile inizialmente per trovare una formula soddisfacente per tutti gli scopi e che rimarrà accurate nel corso del tempo. Il illiquidi avvio porto sicuro possono anche essere meno costosa rispetto alla valutazione indipendente, ma è disponibile solo per una classe relativamente ristretto di emittenti. Per visualizzare tutta la formattazione per questo articolo (ad esempio, tabelle, note), si prega di accedere alle originali stock option here. Discounted e Codice Fiscale Sezione 409A: un ammonimento USA 20 giugno 2013 Nel ecosfera di avvio, le stock option sono all'ordine del giorno. Theyrsquore un modo giovani aziende possono compensare equità sudore e stipendi inferiori a quelli di mercato o di spese di consulenza, e in generale fornire destinatari con una performance o incentivo ritenzione sotto forma di una partecipazione in futuro companyrsquos. Le regole fiscali per la maggior parte delle opzioni sono relativamente semplici. Ma quando le opzioni sono intenzionalmente o non intenzionalmente offerti a un discountmdashmeaning con un prezzo di esercizio inferiore al valore equo di mercato alla data le opzioni sono grantedmdashitrsquos un'altra storia. E uno che le aziende dovrebbero considerare attentamente per evitare conseguenze fiscali negative. L'impatto di Internal Revenue Code sezione 409A Secondo l'IRS, stock option scontati rientra sezione 409A del codice fiscale federale che disciplina non qualificato plansmdashi. e compensi differiti. tali piani non qualificati che prevedono un differimento del compenso. Le stock option con un prezzo di esercizio che è pari o superiore al valore di mercato, quando concesse sono esenti da 409A. 409A è stata emanata nel 2004 per garantire che i beneficiari delle opzioni scontati e altre forme di compensazione differite sono conformi alle severe linee guida per quanto riguarda i tempi della loro risconti. In caso contrario, essi devono riconoscere il reddito quando hanno un diritto legalmente vincolante a riceverlo, anche se in realtà donrsquot ricevono fino a qualche tempo in futuro. La stampa fine include un'eccezione per i risconti a breve termine in cui la compensazione viene ricevuto entro due mesi e mezzo dalla fine dell'anno in cui non vi è più un rischio sostanziale di decadenza. Tali rinvii a breve termine non sono soggetti a 409A. Per le stock options che sono soggetti a 409A, i destinatari di opzioni hanno limitato la flessibilità in quando possono esercitare le proprie opzioni senza violare le regole. Le regole consentono ai destinatari di esercitare le opzioni sulla base di un numero limitato di eventi scatenanti, tra cui la pensione o altro la separazione del servizio, un cambiamento nel controllo del business, la disabilità, la morte, una situazione di emergenza imprevista o da una data o un anno precedentemente specificato. Per coloro che in conflitto con 409Arsquos regole, le sanzioni sono onerose. In generale, l'intero importo della compensazione che è stata rinviata per la tutti i periodi di imposta precedenti in corso e diventa imponibile. Che la compensazione è anche soggetto ad una sanzione del 20 per cento, più gli interessi. Molte delle incertezze nell'applicazione 409A hanno derivava dal fatto che la legge doesnrsquot specificamente definire differimento del compenso. Le regole IRSrsquos e dichiarazioni hanno sempre interpretato la frase per includere le stock option scontati. Tuttavia, tali norme non sono stati testati nel courtsmdashuntil quest'anno, quando la Corte dei reclami federale americano ha concesso un giudizio sommario parziale Sutardja v Stati Uniti. Questa sentenza affronta vari argomenti giuridici per quanto riguarda l'applicazione di 409A, lasciando la questione di fatto se le opzioni sono in realtà scontati da determinarsi al processo. Conseguenze della sentenza Sutardja Sutardja è particolarmente significativa perché è la prima sentenza del tribunale sulla domanda di 409A per stock option scontati. Come risultato di Sutardja. ora abbiamo affermazione giudiziaria delle seguenti posizioni IRS: stock option scontati sono soggetti alla Sezione 409A trattamento come retribuzione differita non qualificato La data di un'opzione viene concesso determina quando la compensazione è considerato da guadagnare. La data di maturazione delle opzioni, non la data di esercizio, determina quando il destinatario ha un giuridicamente vincolante diritto al risarcimento. La data attribuisca anche stabilisce il momento in cui l'opzione non è più considerato di avere un rischio sostanziale di decadenza. Il periodo di riferimento per l'applicazione dell'esclusione differimento a breve termine non si basa sulla data delle opzioni siano, di fatto, ma piuttosto in base al periodo di tempo le opzioni potranno essere esercitate secondo i termini del piano. Il cautelativa parte del racconto 409A occupa circa 80 pagine dei regolamenti fiscali federali, che dà un'indicazione di quanto sia complicato può essere quello di evitare del tutto sia o conformarsi con le sue esigenze. Alcuni strategie possono aiutare. Per sconto o di non praticare sconti: valore equo di mercato 409A dipende o meno di una stock option è scontato. Se un prezzo di esercizio optionrsquos è pari al valore equo di mercato alla data di opzione è concessa, l'opzione non è scontato e 409A non apply. If la vostra azienda non ha intenzione di scontare il prezzo di esercizio delle sue stock option, correttamente valutandole è fondamentale per evitare le conseguenze fiscali negative di 409A. Nel caso Sutardja, l'azienda intendeva concedere le sue stock option al valore di mercato. Una combinazione di mancanza di controllo e di esecuzione poveri ha portato l'azienda a concedere queste opzioni a meno del valore equo di mercato, che può costare i destinatari di tali opzioni molti milioni di dollars. Establishing valore di mercato può essere problematico per le start-up e di altre aziende private . Forse il più sicuro waymdashand generalmente il più costoso waymdashto determinare il valore di mercato è quello di assumere un esperto indipendente qualificato per eseguire la valutazione. La valutazione deve essere effettuata entro 12 mesi della transazione possibilità di soddisfare il primo dei tre di valutazione regole di porto sicuro sotto 409A. Sotto la seconda regola porto sicuro, aziende startup possono utilizzare una persona diversa da un esperto indipendente per eseguire la valutazione, a condizione che la persona ha la necessaria conoscenza e l'esperienza e le soddisfa valutativi altri criteri in base ai 409A. Il terzo porto sicuro implica l'uso di una formula per determinare la valutazione, come prescritto ai sensi della Sezione 83 del code. Separate imposta federale dagli approcci porto sicuro, le aziende possono utilizzare una ragionevole applicazione di un metodo di valutazione ragionevole in base a fattori specifici identificato in 409A. A differenza degli approcci porto sicuro correttamente implementato, questo metodo di valutazione è soggetta a sfidare dal fisco, in modo itrsquos fondamentale per sviluppare e conservare la documentazione dettagliata del metodo utilizzato per determinare la valutazione. Correttamente stabilire la data di Grant Nel caso Sutardja, il comitato companyrsquos di compensazione approvato l'assegnazione dei diritti e stabilito il valore di mercato optionsrsquo in su pari data. Ma il comitato non ha ratificato formalmente concessione fino a quasi un mese più tardi, quando il valore di mercato era higher. The corte ha stabilito che la data di ratifica è stata la data di assegnazione, in modo che le opzioni sono in realtà concessi ad un prezzo scontato. Con il tempo l'azienda e il destinatario hanno tentato di correggere l'errore, era troppo tardi, come le opzioni erano stati exercised. Because dell'impatto che la concessione datemdashand altri elementi della processmdash possono avere sulla determinazione del valore di mercato equo e generale conformità 409A regole , le aziende devono sviluppare e seguire le procedure ben ponderata-regolano l'emissione di stock option. Itrsquos sempre meglio prevenire problemi di conformità che cercare di correggerli in seguito. Ma per quelle aziende che si trovano fuori del rispetto 409A, l'IRS ha pubblicato una guida (in Annunci 2008-113, 2010-6 e 2010-80) su determinate azioni correttive permesso. In ultima analisi, se il problema può essere correctedmdashand, in caso affermativo, quanto sollievo è availablemdashis così complesso come il resto della 409A. Essa dipende da una serie di fattori, tra cui la natura del problema e la tempistica della correzione. Per le stock options che sono stati erroneamente concessi a meno del valore equo di mercato, potrebbe essere possibile modificare il contratto di opzione per eliminare lo sconto. In generale, il prezzo di esercizio può essere aumentata al valore di mercato (a partire dalla data di assegnazione) nel corso dell'anno di assegnazione delle opzioni. Per i destinatari di opzioni che non sono considerati membri di società, tale termine è esteso per includere l'anno successivo. Sotto regolamenti proposti, può anche essere possibile modificare il contratto di opzione prima dell'anno le opzioni maturano. Indipendentemente da ciò, non è consentita alcuna azione correttiva per le opzioni che sono state esercitate. 409A è una zona particolarmente complessa del codice fiscale federale e, come dimostra chiaramente Sutardja, il costo della non conformità può essere oneroso. Se yoursquore considerando stock option o di altre forme alternative di compensazione, ottenere ottimi consigli. Ospite Messaggio Di Scott Usher di Bader Martin, Insights PSFirm mantenere i dipendenti interessati Profitti Interessi, i loro benefici commerciali potenziali e Avvertimenti 24 febbraio 2017 Uno dei primi e più importanti decisioni fiscali-driven fondatore deve fare è il tipo di società in cui per ospitare la sua impresa. Anche se molto inchiostro è stato versato sopra i pro ei contro della scelta di una società rispetto ad una società a responsabilità limitata, o LLC, una cosa è certa: la maggior parte delle persone a capire le società meglio di LLCs. E chi potrebbe biasimare LLCs può essere complicato entità ndash così flessibile che spesso sembrano decisamente strano. Di conseguenza, anche quando un fondatore decide che un LLC è la giusta misura, è spesso strutturato a guardare tanto come una società possibile. Indichiamo interesse appartenenza come unità stock-like, vediamo tavole di manager semplicemente come registi con un altro nome, e sì, a volte anche emettiamo opzioni a dipendenti. 2016 MA assesta un campionamento delle operazioni anni MA 14 Febbraio 2017 Copyright Law nel 2016 normativo e regolamentare di Sviluppi 26 gennaio 2017 Copyright Alert: Nuovo Copyright sistema elettronico all'Ufficio di registrare agenti designati ai sensi del DMCA 2 febbraio 2017 serie A Venture Capital Financing : Una rassegna di 2016 e uno sguardo in avanti al 2017 il 22 settembre 2016 modelli di finanziamento in Biotech - life Sciences Series - Pannello 3 MBBPs affiliazione con LawExchange Internazionale fornisce ai nostri clienti l'accesso a consulenti locali in 29 paesi in tutto il mondo. Valutazione azioni ordinarie e di valutazione delle opzioni da società private di 10 anni di valutazioni Sotto 409A E 'stata la pratica di lunga data di aziende private e loro consulenti legali e contabili per determinare il valore di mercato della loro azioni ordinarie ai fini della fissazione dei prezzi di esercizio delle opzioni da parte liberamente stimando uno sconto appropriato dal prezzo delle azioni privilegiate di recente rilasciato sulla base della fase companys di sviluppo. Questa pratica, in precedenza accettato dal servizio interno Entrate (il ldquoIRSrdquo o ldquoServicerdquo) e la Securities and Exchange Commission (SEC), è stato bruscamente interrotto dalla prima sezione Internal Revenue Code 409A 1 guida rilasciata dalla IRS nel 2005. In contrasto alla prassi del passato, i regolamenti sezione 409A (la versione finale di cui è stato rilasciato dalla IRS nel 2007) contenevano linee guida dettagliate per la determinazione del valore di mercato delle azioni ordinarie di una società privata, richiedendo un'applicazione ldquoreasonable di un methodrdquo valutazione ragionevole , tra cui un paio di metodi di valutazione ragionevoli presuntivamente o porti sicuri. Queste regole hanno ridisegnato società privata comune di valutazione delle scorte e di prezzo delle opzioni pratiche. Questo primo articolo descrive brevemente pre-Sezione 409A pratiche comuni di valutazione delle scorte mdash il metodo di sconto appropriato tempo onorato. Avanti, descrive le regole di valutazione che sono state stabilite dalla sezione orientamento 409A rilasciato dalla IRS, compresi i porti sicuri. Essa descrive poi le reazioni delle società private di varie dimensioni e stadi di maturità abbiamo osservato mdash quello gestioni, le loro tavole ei loro consulenti sono in realtà facendo sul terreno. Infine, descrive le best practice che abbiamo visto evolvere finora. Si noti che questo articolo non è destinato a coprire tutte le questioni ai sensi della Sezione 409A. L'unico obiettivo di questo articolo è l'effetto della sezione 409A sulla valutazione delle azioni ordinarie della società a capitale privato ai fini della creazione di stock option non qualificato (ldquoNQOrdquo) prezzi di esercizio, in modo che tali opzioni sono esenti dall'applicazione della sezione 409A, e mdash per ragioni che spiegherò più avanti ndash anche ai fini della fissazione dei prezzi di esercizio di stock option di incentivazione (ISOs) anche se le ISO non sono soggetti alla Sezione 409A. Ci sono una serie di problemi significativi riguardanti l'effetto della sezione 409A a condizioni di opzione e sulla compensazione differita non qualificato, più in generale, che sono oltre la portata di questo articolo. 2 Introduzione E 'stato quasi 10 anni da quando la sezione 409A del Codice di Internal Revenue (il ldquoCoderdquo) è stata emanata. Questo è un aggiornamento di un articolo che abbiamo scritto nel 2008, un anno dopo la sezione finale 409A regolamenti sono stati emessi dalla IRS. In questo articolo, ci rivolgiamo, come abbiamo fatto in precedenza, l'applicazione della sezione 409A alla valutazione delle azioni ordinarie della società a capitale privato ai fini della fissazione dei prezzi di esercizio per le sovvenzioni compensative di ISO e NQOs ai dipendenti 3 e si aggiorna il migliore pratiche che abbiamo osservato, ora negli ultimi dieci anni, in azione di valutazione e di valutazione delle opzioni. Per apprezzare il significato della sezione 409A, è importante comprendere il trattamento fiscale delle opzioni non qualificati azionari sia prima che dopo l'adozione della sezione 409A. Prima della promulgazione della sezione 409A, un optionee che è stato concesso un NQO per i servizi non era imponibile al momento della concessione. 4 Piuttosto, il optionee era imponibile il differenziale tra il prezzo di esercizio e il titoli sottostanti valore di mercato al momento dell'esercizio dell'opzione. Sezione 409A ha cambiato il trattamento di imposta sul reddito delle stock option non qualificati. Ai sensi dell'articolo 409A, un optionee che viene concesso un NQO in cambio di servizi può essere soggetto a tassazione del reddito immediato sul ldquospreadrdquo tra il prezzo di esercizio e il valore di mercato alla fine dell'anno in cui i non qualificati giubbotti di stock option (e in gli anni successivi prima di esercitare, nella misura del valore di titoli sottostanti è aumentato) e una penalità di 20 imposta più gli interessi. Una società che garantisce una NQO può anche avere conseguenze fiscali negative se non riesce a trattenere correttamente le imposte sul reddito e pagare la sua quota di tasse di occupazione. Fortunatamente, un NQO concesso con un prezzo di esercizio che non è inferiore al valore di mercato del titolo sottostante alla data di assegnazione è esente dalla sezione 409A e le sue conseguenze fiscali potenzialmente negative. 5 Mentre ISO non sono soggetti alla Sezione 409A, se un'opzione che è stato destinato ad essere una ISO è poi deciso di non qualificarsi come ISO (per qualsiasi di una serie di ragioni che sono oltre la portata di questo articolo, ma soprattutto tra cui l'essere concesso con un prezzo di esercizio che è inferiore al valore di mercato delle azioni ordinarie sottostanti), verrà trattato come un NQO dalla data di assegnazione. In base alle norme applicabili a ISO, se un'opzione non riuscirebbe a essere un ISO solo perché il prezzo di esercizio è inferiore al valore di mercato del titolo sottostante alla data di assegnazione, in genere l'opzione viene trattato come un ISO se la società tentato in buona fede per impostare il prezzo di esercizio al giusto valore di mercato. 6 Vi è il rischio che una società che non riesce a seguire i principi di valutazione stabiliti dalla sezione 409A può essere considerato non hanno tentato in buona fede per l'accertamento di valore di mercato, con il risultato che le opzioni non sarebbero trattati come ISO e sarebbero soggetto a tutte le conseguenze della sezione 409A per NQOs con un prezzo di esercizio inferiore al valore di mercato. Così, l'impostazione ISO prezzi di esercizio al valore equo di mercato utilizzando la sezione 409A principi di valutazione è diventato anche le buone pratiche. Come wersquove stati consulenza ai clienti nel corso degli ultimi 10 anni, stabilendo un valore sopportabile equo di mercato è di fondamentale importanza per l'ambiente Sezione 409A. Come Esercizio I prezzi per i comuni Stock Options impostati prima sezione 409A fino al rilascio di orientamento IRS rispetto alla Sezione 409A, la pratica ormai consolidata di aziende private nel fissare il prezzo di esercizio delle stock option di incentivazione (ISO) per il loro azioni ordinarie 7 era semplice, facile e sostanzialmente privo di preoccupazioni che l'IRS avrebbe molto da dire in proposito. 8 Per le start-up, il prezzo di esercizio ISO potrebbe essere comodamente fissato al prezzo fondatori pagate per il loro azioni ordinarie, e spesso l'obiettivo era quello di ottenere la possibilità equità a testa nelle mani dei principali primi impiegati nel modo più economico possibile. Dopo gli investimenti successivi, il prezzo di esercizio è stato agganciato al prezzo di qualsiasi azioni ordinarie che è stato venduto a investitori o con uno sconto sul prezzo del l'ultimo round di azioni privilegiate vendute agli investitori. Per motivi di illustrazione, una società con un management capace e completa, i prodotti, le entrate rilasciato, e una chiusa C rotonda avrebbe potuto usare uno sconto del 50 per cento. E 'stato tutto molto poco scientifico. Raramente ha una società di acquistare una valutazione indipendente a fini di valutazione delle opzioni, e, mentre i companys revisori sono stati consultati mdash e le loro opinioni portati di peso, anche se non necessariamente senza qualche armwrestling mdash la conversazione tra di loro, la gestione e il consiglio era in genere piuttosto breve. Le regole di valutazione ai sensi della sezione 409A 9 La guida IRS appartenenti alla Sezione 409A stabilito un ambiente radicalmente diverso in cui le aziende private e le loro tavole devono operare nel determinare il valore delle loro azioni ordinarie e l'impostazione del prezzo di esercizio delle loro opzioni. La regola generale. Sezione 409A guida stabilisce la regola (che chiameremo la regola generale) che il valore di mercato di magazzino a partire da una data di valutazione è il valore determinato dal ragionevole applicazione di un metodo di valutazione ragionevole sulla base di tutti i fatti e le circostanze. Un metodo di valutazione è ragionevolmente applicata se tiene conto di tutto il materiale informativo a disposizione il valore della società ed è applicato in modo coerente. Un metodo di valutazione è un metodo di valutazione ragionevole, se lo ritiene fattori tra cui, a seconda dei casi: il valore dei beni materiali e immateriali della società, il valore attuale dei previsti flussi di cassa futuri della società, il valore di mercato delle azioni o di capitale interessi aziende simili impegnati in un business simile, recenti transazioni di lunghezza che implicano la vendita o il trasferimento di tali stock o azionari interessi, i premi di controllo o sconti per mancanza di commerciabilità, se il metodo di valutazione viene utilizzato per altri scopi che hanno un effetto economico significativo sul società, i suoi azionisti, oi suoi creditori. La regola generale prevede che l'uso di una valutazione non è ragionevole se (i) non riflette le informazioni disponibili dopo la data di calcolo che possono incidere sostanzialmente sul valore (ad esempio, il completamento di un finanziamento ad una valutazione più alta, la realizzazione di una pietra miliare del genere come completamento dello sviluppo di un prodotto chiave o rilascio di un brevetto chiave, o la chiusura di un contratto significativo) o (ii) il valore è stato calcolato rispetto ad una data più di 12 mesi prima della data in cui esso viene utilizzato. Un companyrsquos uso costante di un metodo di valutazione per determinare il valore delle sue azioni o beni per altri scopi sostiene la ragionevolezza di un metodo di valutazione per la sezione 409A scopi. Se una società utilizza la regola generale per valutare le sue azioni, l'IRS può sfidare con successo il valore di mercato, semplicemente dimostrando che il metodo di valutazione o la sua applicazione era irragionevole. L'onere di provare che il metodo era ragionevole e ragionevolmente applicata si trova con l'azienda. I metodi di valutazione Safe Harbor. Un metodo di valutazione sarà considerata presuntivamente ragionevole se si rientra in una delle tre metodi di valutazione Safe Harbor specificamente descritti nella sezione 409A guida. A differenza di un valore stabilito sotto la regola generale, l'IRS può solo sfidare con successo il giusto valore di mercato stabilito mediante l'uso di un porto sicuro dimostrando che il metodo di valutazione o la sua applicazione è stata grossolanamente irragionevole. I porti sicuri comprendono: valutazione da Independent Valutazione. Una valutazione effettuata da un perito indipendente qualificato (che chiameremo il metodo indipendente di valutazione) si presume ragionevole se la data di valutazione non è più di 12 mesi prima della data di assegnazione delle opzioni. Ragionevole buona fede di valutazione scritta di una start-up. Una valutazione del titolo di una società privata che non ha commercio materiale o azienda che ha condotto per 10 anni o più, se fatto ragionevolmente e in buona fede e evidenziato da una relazione scritta (che chiameremo il metodo start-up) , si presume ragionevole se sono soddisfatti i seguenti requisiti: la valutazione tiene conto dei fattori di valutazione specificati sotto la Regola e gli eventi successivi alla valutazione che può rendere una valutazione inapplicabile in precedenza generale sono presi in considerazione. La valutazione viene eseguita da una persona con conoscenza significativa, esperienza, istruzione o formazione nello svolgimento di valutazioni simili. una significativa esperienza in genere significa almeno cinque anni di esperienza nella valutazione di business o di valutazione, contabilità finanziaria, banche di investimento, private equity, prestiti garantiti, o di altre esperienze simili nella linea di attività o settore in cui l'azienda opera. Lo stock oggetto di valutazione non è soggetta ad alcuna put e di call destra, diversi dal diritto companys di prelazione o di diritto di riacquistare magazzino di un dipendente (o altro fornitore di servizi) al ricevimento employeersquos di un'offerta di acquisto da una terza parte indipendente o cessazione del servizio. La società non ragionevolmente anticipare, a partire dal momento in cui viene applicata la valutazione, che la società subirà un cambiamento di evento di controllo entro i 90 giorni successivi alla concessione o fare un offerta pubblica di titoli entro i 180 giorni successivi alla concessione. Formula-Based di Valutazione. Un altro Safe Harbor (che chiameremo il metodo della formula) è disponibile per le aziende che utilizzano una formula basata sul valore di libro, una ragionevole multiplo di guadagni, o di una ragionevole combinazione dei due per impostare l'opzione prezzi di esercizio. Il metodo della formula non sarà disponibile a meno che (a) lo stock acquisita è soggetta ad una restrizione permanente sul trasferimento che richiede il supporto di vendere o trasferire il titolo torna alla società e (b) la formula viene utilizzata costantemente dalla società per che (o qualsiasi simile) classe di magazzino per tutti (sia compensative e noncompensatory) trasferimenti per la società o qualsiasi persona che possiede oltre il 10 per cento del della potenza totale di voto combinato di tutte le categorie di azioni della società, ad eccezione di un lunghezza di armi vendita di sostanzialmente tutte le azioni in circolazione della società. Le scelte per le pratiche Aziende di valutazione nel contesto di valutazione Sezione 409A, le aziende possono decidere di prendere una delle tre linee d'azione: Seguire Pre 409A-pratiche. Una società potrebbe scegliere di seguire le pratiche di valutazione pre-409A. Se, tuttavia, i prezzi delle opzioni di esercizio sono poi sfidati dalla IRS, allora l'azienda dovrà soddisfare l'onere di dimostrare che il suo metodo di valutazione delle scorte era ragionevole ed è stato ragionevolmente applicato, come prevede la regola generale. Il punto di riferimento per la prova saranno le regole, i fattori e le procedure della sezione orientamento 409A, e se i companys pratiche tariffarie option in essere non chiaramente riferimento e seguire tali regole, i fattori e le procedure, che quasi certamente non riuscirà tale onere e il negativo conseguenze fiscali della sezione 409A si tradurrà. Esercizio di valutazione interno seguendo la regola 409A Generale Sezione. Una società potrebbe scegliere di effettuare una valutazione delle scorte interna seguendo la regola generale. Se i conseguenti prezzi delle opzioni di esercizio sono poi sfidati dalla IRS, allora l'azienda ancora una volta dovrà soddisfare l'onere di dimostrare che il suo metodo di valutazione delle scorte era ragionevole ed è stato ragionevolmente applicata. Ora, però, perché l'azienda può dimostrare che la sua valutazione ha seguito la guida Sezione 409A, è ragionevole pensare che le sue possibilità di soddisfare questo peso sono significativamente migliori, anche se non vi è alcuna garanzia che prevarrà. Seguire Uno dei metodi sicuro Harbor. Una società che vuole ridurre al minimo il rischio può utilizzare uno dei tre porti sicuri che si presume di tradursi in una valutazione ragionevole. Al fine di contestare il valore determinato secondo un porto sicuro, l'IRS deve dimostrare che il metodo di valutazione o la sua applicazione è stata grossolanamente irragionevole. Soluzioni pratiche e procedure Quando abbiamo scritto la prima bozza di questo articolo, nel 2008, abbiamo suggerito che i modelli di valutazione tra le aziende private stavano cadendo lungo un continuum senza demarcazioni taglienti da fase di start-up, al post-start-up pre-aspettativa di evento di liquidità, al post-aspettativa di evento di liquidità. Da allora è diventato chiaro nella nostra pratica che la demarcazione è tra coloro che hanno abbastanza capitale per ottenere una valutazione indipendente e quelli che non lo fanno. Start-Up Stage aziende. Alla prima fase da una fondazione companys al momento in cui si comincia ad avere le attività e le operazioni significative, molti dei fattori di valutazione ben noti di cui la guida IRS può essere difficile o impossibile da applicare. Una società emette tipicamente azionario per soci fondatori, non opzioni. Fino a quando una società comincia a concedere opzioni a più dipendenti, sezione 409A sarà di meno preoccupazione. 10 Anche dopo notevoli sovvenzioni opzione cominciano, stiamo assistendo le aziende bilanciare il dollaro potenzialmente significativo e altri costi per raggiungere una protezione definitiva dalla non conformità con la sezione 409A contro la situazione finanziaria spesso stringenti delle imprese in fase di start-up. Nei primi giorni della Sezione 409A, il costo delle valutazioni da parte delle imprese valutazione professionale variava da circa 10.000 a 50.000 o più, a seconda dell'età, le entrate, la complessità, il numero di località, proprietà intellettuale e altri fattori che controllano la portata delle indagini necessaria per determinare un valore della società. Ora, un certo numero di nuove imprese di valutazione stabiliti e sono in competizione specificamente per la sezione 409A valutazione di business sulla base del prezzo, molti dei quali offrono commissioni iniziali a partire da 5.000 e alcuni anche a partire da 3.000. Alcune aziende di valutazione offrono anche un pacchetto in cui successive valutazioni trimestrali sono al prezzo di uno sconto quando fatto come un aggiornamento di una valutazione annuale. Anche se il costo del metodo indipendente valutazione è ora molto bassa, molte imprese in fase di start-up sono riluttanti ad intraprendere il metodo indipendente Valutazione a causa della necessità di preservare il capitale per le operazioni. L'utilizzo del metodo della formula è anche poco attraente a causa delle condizioni restrittive sul suo utilizzo e, per fase iniziale di start-up, il metodo della formula potrebbe non essere disponibile perché non hanno né valore né guadagni. L'utilizzo del metodo start-up è anche spesso non sono disponibili a causa della mancanza di personale interno con il expertiserdquo ldquosignificant per condurre la valutazione. La raccomandazione generale non è diverso per le start-up che per le aziende a qualsiasi stadio di sviluppo: optare per la massima certezza che essi possono ragionevolmente permettersi, e, se necessario, essere disposti a prendere qualche rischio se sono di cassa vincolata. Poiché i servizi di valutazione a prezzi ragionevoli su misura specificamente per le esigenze create dalla sezione 409A vengono ora offerti sul mercato, anche alcune aziende fase iniziale può considerare che il costo di una valutazione indipendente è giustificato dai benefici concessi. Se l'avvio non può permettersi il metodo indipendente valutazione e il metodo della formula è troppo restrittivo o inappropriato, le restanti opzioni includono il metodo Start-Up e il metodo generale. In entrambi i casi, le aziende che intendono fare affidamento su questi metodi dovranno concentrarsi sulle loro procedure e processi di valutazione per garantire la conformità. le migliori pratiche in via di sviluppo sono i seguenti: La società deve identificare una persona (ad esempio, un amministratore o un membro della direzione) che ha una conoscenza significativa, esperienza, istruzione o formazione nello svolgimento di valutazioni analoghe, se tale persona esiste all'interno della società al fine di tenere vantaggio del metodo Start-Up. Se tale persona non è disponibile, la società dovrebbe identificare una persona che ha le competenze più rilevanti per intraprendere la valutazione e valutare se possa essere fattibile per aumentare che personrsquos qualifiche con istruzione o formazione supplementare. Il consiglio companys di amministrazione, con l'ingresso della persona identificata per effettuare la valutazione (la ldquoInternal Appraiserrdquo), dovrebbe determinare i fattori rilevanti per la sua valutazione, dato il business della società e stadio di sviluppo, di cui almeno i fattori di valutazione specificati sotto la Regola generale. Il companys perito interno dovrebbe preparare, o dirigere e controllare la preparazione di una relazione scritta determinare la valutazione delle companys azioni ordinarie. La relazione dovrebbe esporre le qualifiche del perito, si dovrebbe discutere tutti i fattori di valutazione (anche se solo da notare un fattore è irrilevante e perché), e dovrebbe giungere ad una conclusione definitiva (una gamma di valore è inutile) da fiera il valore di mercato e di fornire una discussione su come i fattori di valutazione sono stati pesati e perché. La procedura di valutazione companys sopra descritta deve essere eseguita in collaborazione e di concerto con la sua società di revisione al fine di garantire che la società non determina una stima che i ragionieri si rifiuteranno di sostenere nel proprio bilancio. Il consiglio di amministrazione companys dovrebbe esaminare attentamente ed espressamente adottare la relazione scritta finale e la valutazione stabilita in esso, e deve espressamente riferimento alla valutazione istituita dalla relazione in materia di sovvenzioni di stock option. Se opzioni aggiuntive sono concessi dopo, il consiglio di amministrazione dovrebbe stabilire espressamente che i fattori di valutazione e fatti invocati nella preparazione della relazione scritta non sono sostanzialmente cambiate. Se ci sono stati cambiamenti materiali, o se più di 12 mesi sono passati da quando la data della relazione, la relazione dovrebbe essere aggiornato e adottato di nuovo. Stadio intermedio aziende private. Una volta che una società è al di là della fase di start-up, ma non è ancora ragionevolmente anticipare un evento di liquidità, il Consiglio di Amministrazione dovrà applicare il suo giudizio di concerto con il consulente legale della società e contabili per determinare se si deve ottenere una valutazione indipendente. Non vi è alcuna prova in linea brillante per quando una società dovrebbe farlo, ma in molti casi l'azienda avrà raggiunto questo stadio quando si prende il primo significativo investimento da parte di investitori esterni. Un giro angelo potrebbe essere abbastanza significativo per far scattare questa preoccupazione. Boards that gain truly independent outside directors as a result of the investment transaction will be more likely to conclude that an independent appraisal is advisable. Indeed, venture capital investors typically require the companies they invest in to obtain an outside appraisal. The general recommendation for companies in this intermediate stage of growth is again the same: opt for the maximum certainty that they can reasonably afford, and, if necessary, be willing to take some risk if they are cash-constrained. Companies that have either begun to generate significant revenues or that have completed a significant financing will both be more capable of bearing the cost of the Independent Appraisal Method and be more concerned about possible liability for the company and for optionees if their valuation is subsequently determined to have been too low. Because reasonably priced valuation services tailored specifically for the needs created by Section 409A are being offered in the market, intermediate-stage companies are likely to determine that the cost is justified by the benefits afforded. Companies that foresee a liquidity event in their future are more likely to use, if not a Big 4 accounting firm, then one of the larger and relatively sophisticated regional firms in order to assure that their accounting and financial affairs are in order for an IPO or acquisition. Many such firms require that their clients obtain independent valuations of their stock for purposes of option grants, and wersquove heard reports of accounting firms that are refusing to take on new audit accounts unless the company agrees to do so, especially in light of the option expensing rules under FAS 123R. A common practice that has developed in implementing the Independent Appraisal Method is to have an initial appraisal performed (or annual appraisals), and then to have that appraisal updated quarterly (or perhaps semi-annually, depending on the companys circumstances), and to plan option grants to occur soon after an update. The only caveat is that if, as is the case with many technology companies, a company has experienced a value-changing event since the most recent appraisal, the company must be sure to advise its appraiser of such events in order to be sure that the appraisal incorporates all relevant information. If a company at this stage, after careful consideration, determines that the Independent Appraisal Method is not feasible, the next best option is to apply the Start-Up Method if all the requirements for relying on this method are met or, if the Start-Up Method is not available, apply the General Rule. In both cases, the company should consult with its accounting and law firms to determine a reasonable methodology of valuation for the company based on its facts and circumstances and, at a minimum, undertake the appraisal as we described above for Start-Up Stage Companies. Later Stage Private Companies. Companies that anticipate mdash or reasonably should anticipate mdash going public within 180 days or being acquired within 90 days, or that have a line of business that has continued for at least 10 years, cannot rely on the Start-Up Method and, while such companies may rely upon the General Rule, many will, and should, rely predominantly on the Independent Appraisal Method. Companies contemplating an IPO will be required - initially by their auditors and later by the SECs rules - to establish the value of their stock for financial accounting purposes using the Independent Appraisal Method. Companies planning to be acquired will be advised that prospective buyers will be concerned about compliance with Section 409A and will require evidence of defensible option pricing, typically the Independent Appraisal Method, as part of their due diligence. Other Observations Finally, for NQO grants, companies that cannot take advantage of a Safe Harbor and that determine reliance on the General Rule leaves more risk than the company and the optionees are willing to take on may also consider limiting Section 409A exposure by making the options compliant with (rather than exempt from) Section 409A. A NQO may be ldquo409A-compliantrdquo if its exercise is limited to events permitted under Section 409A guidance (for example, upon (or upon the first to occur of) a change of control, separation from service, death, disability, andor a certain time or schedule, as defined in Section 409A guidance). However, while many optionees whose options are not restricted in this manner in fact do not exercise their options until such events occur, applying these restrictions may in subtle ways change the economic deal, or the optioneersquos perception of it, and thus may have an effect on incentivizing service providers. Considering the application of such restrictions from both the tax and business perspectives is imperative. Please feel free to contact any member of our Tax or Corporate practice groups for assistance and advice in considering your companys choices of valuation practices under Section 409A. While we are not competent to perform business valuations, we have counseled many clients in these matters. Footnotes. 1. The tax law regulating nonqualified deferred compensation plans, including nonqualified stock options, which was enacted on October 22, 2004 and became effective on January 1, 2005. 2. These issues are addressed in more detail in other MBBP Tax Alerts. 3. Unless an exemption applies, Section 409A covers all ldquoservice providers, rdquo not just ldquoemployeesrdquo. For purposes of this article, we use the term ldquoemployeerdquo to indicate a ldquoservice providerrdquo as that term is defined in Section 409A. 4. This treatment applied so long as the option did not have a ldquoreadily ascertainable fair market valuerdquo as defined under Section 83 of the Code and related Treasury regulations. 5. To be exempt from Section 409A, a nonqualified stock option must also not contain an additional right, other than the right to receive cash or stock on the date of exercise, which would allow compensation to be deferred beyond the date of exercise and the option must be issued with respect to ldquoservice recipient stockrdquo as defined in the final regulations. 6. See section 422(c)(1). 7. ISOs only. Until Section 409A there was no requirement that NQOs be priced at fair market value. 8. The SEC was not a concern unless the company was likely to file for its IPO in less than a year or so, giving rise to cheap stock accounting concerns that could require a restatement of the companys financial statements. This has not changed as a result of Section 409A, although there have been changes recently in the valuation methodologies that the SEC sanctions, which seems to point to a substantial convergence in valuation methodologies for all purposes. 9. The IRS issued guidance which adopted differing valuation standards depending upon whether options were granted before January 1, 2005, on or after January 1, 2005 but before April 17, 2007, or on or after April 17, 2007. Options granted before January 1, 2005 are treated as granted at an exercise price not less than fair market value if the company made an attempt in good faith to set the exercise price at not less than the stocks fair market value on the date of grant. For options granted in 2005, 2006 and up to April 17, 2007 (the effective date of the final Section 409A regulations), the IRS guidance expressly provides that where a company can demonstrate that the exercise price is intended to be not less than fair market value of the stock at the date of grant and that the value of the stock was determined using reasonable valuation methods, then that valuation will meet the requirements of Section 409A. The company may also rely on the General Rule or the Safe Harbors. Options granted beginning on and after April 17, 2007 must comply with the General Rule or the Safe Harbors. 10. Although Section 409A does not technically apply to outright stock grants, care must be taken when establishing the value of stock grants issued proximate to the grant of options. For example, a grant of stock with a reported value for tax purposes of 0.10share may be questioned when a subsequent grant of NQOs at a fair market value strike price of 0.15share established using a Section 409A valuation method is made close in time. Share this page
No comments:
Post a Comment